Адвокат бизнеса: 20 юридических консультаций понятным языком - Дмитрий Гриц
Шрифт:
Интервал:
Закладка:
Кстати, если смириться с мыслью, что нам не нужно прописывать права, а нужны только обязанности и ответственность, можно пойти дальше: не разбивать обязанности по двум сторонам (заказчика и исполнителя). Можно вообще отказаться от идеи, что в договоре должны быть отдельные блоки для заказчика и исполнителя. Расположите все обязанности вместе в порядке их появления по мере исполнения договора. Сначала одна сторона должна сделать одно в такой-то срок. Потом другая сторона должна сделать другое в другой срок. И далее, и далее.
Получится очень приятно читаемый раздел, который можно назвать «Порядок исполнения договора». И это очень четко коррелирует с «Механикой договора» и его визуализацией, о которой я говорил ранее.
Формулировка обязанностей
Суть договора в том, что кто-то берет на себя обязанность что-то сделать. Поэтому чем точнее прописаны обязанности в договоре, тем скорее получите то, что планировали.
Разобраться с обязанностями помогает модель SMART. Ее придумали для целеполагания, но для обязанностей тоже подходит. Расшифровка модели:
● Specific – конкретная.
● Measurable – измеримая.
● Achievable – достижимая.
● Relevant – актуальная.
● Time-bound – ограниченная во времени.
Чтобы договор работал, каждая обязанность должна отвечать критериям SMART. Для этого к обязанности задаем вопросы:
● Кто и что именно делает? – конкретная.
● В чем можно измерить обязанность? Грубо говоря, сколько ее? – измеримая.
● Когда и по какому признаку мы поймем, что эта обязанность выполнена? Как она выполняется? – достижимая.
● Не противоречит ли эта обязанность другим обязанностям в договоре? – актуальная.
● Когда будет выполнена? – ограниченная по времени.
Разбираю несколько примеров.
Бывает, что обязанности ставятся под условие: «Сторона делает так-то после того, как…» Тут важно проверить, чтобы обязанность одной стороны не зависела от действий этой же стороны: человека или компании. Безопаснее, когда обязанность наступает сама либо зависит от действий противоположной стороны по договору.
Пример опасного условия: «При расторжении договора Арендодатель возвращает Арендатору Обеспечительный платеж не позднее пяти дней с момента, когда Арендодатель найдет нового Арендатора». Здесь владелец помещения может не найти нового арендатора или вовсе не искать, и тогда обеспечительный платеж не вернется.
Советую завязывать обязанность на факт, который не зависит от желания или порядочности этой стороны по договору.
Михаил Смолянов,
сооснователь компаний «Мегаплан», «Финолог»
Мы заказывали у компании, которая занимается CPA-маркетингом – сбором заинтересованной аудитории, контакты тех, кто был бы заинтересован в нашем продукте. В интернет-маркетинге это называется «лиды».
Мы хорошо разбирались в теме, поэтому сделали четкое техническое задание: собрать не только данные человека, но и компании, ведь нам нужны предприниматели. И еще указали в договоре, как определяется валидность лида – качество контакта. Правда, не было сроков проверки, например, можно проверять месяц, и оплата только после проверки.
Обязанность компании – «прислать нам Х валидных контактов», и вроде бы всё как надо. Они прислали контакты, мы акты подписали. Заплатили полтора миллиона рублей.
Начали звонить по базе контактов, а оказалось, что в базе липовые данные: исполнители давали школьникам по 150 рублей за регистрацию, а для правдоподобности школьники брали данные любой компании из открытого реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ).
Если вы новичок в сфере, в которой подписываете договор, лучше привлечь предпринимателя или юриста с опытом в этой самой сфере. Потому что за понятными (вроде бы) формулировками могут скрываться нюансы, о которых вы не знали.
Гузель Санжапова,
основатель проекта Cocco Bello
Наша продукция – мед, варенье, ягодные ложки – продавалась в одной известной сети супермаркетов. Но была проблема: они не показывали статистику продаж, кажется, даже сами не вели. Ты сидишь у себя на производстве и не знаешь, когда следующая поставка и какого размера. Гадаешь, нужно ставить в производство продукцию или пока рано.
Хранение складских запасов – дорого, а нужно уложиться в срок поставки по договору. Мы раз произвели под эту сеть много ягодных ложек, а они засахарились из-за жары, пока хранились и ждали заявки. Больше мы с этой сетью не работаем.
Вот пример из фэшн-индустрии. Представим, что вы производите женскую одежду под своим брендом. У вас нет своего производства, вы отшиваете коллекции на чужой фабрике по договору подряда. Если вы при этом еще и предоставляете материал, из которого нужно сшить одежду, то такой договор будет называться «Договор подряда на давальческом сырье» (лучше уж я вам расскажу, что это не страшное название, чем вы потом сами испугаетесь).
Так вот. По договору вы даете эскизы, лекала и сырье, а вам шьют готовую продукцию. И в этом договоре важно прописать процедуру раскроя ткани, чтобы не потратить лишнее сырье. Для этого прописываете, что с вами как с заказчиком должны утвердить схему раскроя. Такого пункта в шаблонных договорах точно не будет, а он сэкономит сотни тысяч на большом объеме.
Ответственность по законодательству России
В договорах встречаются фразы вроде этой:
«За неисполнение условий настоящего договора стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации».
Если сделка заключена в России между российскими компаниями, эта фраза ничего нового не дает. Компании и так несут ответственность по российским законам. Вообще все российские законы автоматически применяются ко всем участникам договора вне зависимости от того, прописали они эту ответственность или нет. Ссылаться на законодательство и тем более дублировать куски законов в договоре – бессмысленно.
Фраза о «законодательстве Российской Федерации» либо абсолютно бесполезная, либо появляется, когда кто-то хочет прикрыть невыгодные условия.
Например, у нас договор аренды. Арендодатель написал много разных штрафов для арендатора, а для себя нет. Поэтому разделы с ответственностью выглядят неравномерно: у арендодателя – маленький, у арендатора большой.
Чтобы визуально уравнять разделы, дописывается длинная фраза о законодательстве России. Ее можно увеличить еще раза в три, но смысла всё равно не появится.
Эту фразу можете дополнить еще юридической мутью и мишурой. Смотрите, магия:
«В случае возникновения неисполнения или ненадлежащего исполнения условий настоящего Договора в рамках выполнения обязательств Арендодателя согласно соответствующим положениям договора и его неотъемлемых частей, в том числе,
