Коммерческое право. Шпаргалки - Павел Смирнов

4) в уведомительном порядке проводятся отдельные регистрационные действия (внесение в устав организации сведений о вновь открытых филиалах или представительств, оповещение о ликвидации организации или формировании ликвидационной комиссии и т. п.).

Регистрацию коммерческих организаций проводят инспекции Федеральной налоговой службы в течение пяти рабочих дней.

13. Индивидуализация коммерческой организации

Под индивидуализацией коммерческой организации понимается получение организацией юридического адреса и фирменного названия, т. е. двух основных параметров, которыми данная организация будет отличаться от всех прочих. По закону место нахождения юридического лица (юридический адрес) определяется местом его государственной регистрации; в качестве юридического адреса не может быть использован адрес физических лиц (учредителей организации), т. к. организация не может находиться в жилом фонде (квартире).

Для коммерческой организации юридическим адресом является адрес, по которому находится постоянно действующий исполнительный орган данной организации, этот адрес считается почтовым, и коммерческая организация обязана своевременно уведомлять о его изменении, поскольку именно по нему направляются акты местных органов власти, предъявляются иски, исполняются обязательства и т. п.

Наименование организации должно состоять из двух блоков: 1) фирменное название; 2) указание организационно-правовой формы коммерческой организации. Фирменное название считается производным элементом, к нему применяются следующие требования: название не должно повторять уже существующие названия других организаций, если они имеют одинаковую организационно-правовую форму или заняты в одном роде деятельности. Запрещается использовать в названиях термины, не соответствующие организационно-правовой форме организации: «биржа» или «товарная биржа» для организаций, не соответствующих требованиям биржевого законодательства; «банк», «кредитная организация» для организаций, не занимающихся кредитными отчетами; «Россия», «Российская Федерация» как указывающих на общероссийский статус и этим вводящих в заблуждение; а хозяйственные товарищества обязаны указывать в названии хотя бы одного из членов товарищества.

В том случае если несколько организаций одной отрасли имеют сходные названия, действует календарный принцип, т. е. зарегистрированная раньше под этим названием организация получает преимущественное право на название, остальным придется его изменить; название организации не может быть ни передано кому-либо, ни отчуждено. При регистрации фирменное название вносится в Единый государственный реестр юридических лиц.

14. Реорганизация коммерческой организации

Нередко коммерческая организация создается на основе уже существующего юридического лица. При реорганизации прежняя организация прекращает свою деятельность и передает правопреемство реорганизованной, что происходит либо по передаточному акту (слияние, присоединение, преобразование), либо по разделительному балансу (разделение, выделение). Иногда передаточный акт или разделительный баланс не дают возможности определить правопреемство, в этом случае новые, возникшие из старой, организации несут перед кредиторами солидарную ответственность, это сделано для защиты кредиторов прежде существующей организации.

В связи с фактом существования старых долгов по ст. 60 ГК РФ учредители юридического лица обязаны поставить в известность кредиторов о начале процедуры реорганизации, чтобы кредиторы могли заявить о прекращении или досрочном погашении задолженности. Закон требует, чтобы в заявлении о реорганизации было указано, что кредиторы поставлены в известность, причем в письменной форме. Но при реорганизации регистрирующий орган не имеет права требовать документов, подтверждающих уведомление кредиторов.

Некоторые изменения в статусе организации преобразованиями (реорганизацией) не считаются – например, переход ЗАО в ОАО или наоборот. Реорганизацией считается либо появление новых структур на месте старой, либо изменение организационно-правовой формы данной организации.

Закон подразумевает, что коммерческая организация может быть преобразована в некоммерческую или некоммерческая – в коммерческую (акционерное общество в некоммерческое партнерство, некоммерческое партнерство в хозяйственное общество, хозяйственное общество в учреждения, ассоциации в хозяйственные общества и т. п.).

Юридическое лицо может принимать любую организационно-правовую форму, но только в теории. На практике существует ряд запретов: хозяйственные общества не могут быть преобразованы в хозяйственные товарищества, акционерные общества не могут быть преобразованы в хозяйственные товарищества и т. п.

Реорганизация коммерческой организации может осуществляться добровольно (по решению ее учредителей) или принудительно (по решению суда или уполномоченного государственного органа).

15. Ликвидация коммерческой организации

Ликвидация коммерческой организации может осуществляться добровольно (по решению ее учредителей) или принудительно (по решению суда или уполномоченного государственного органа).

Добровольная ликвидация происходит в силу необходимости (например, при нецелесообразности дальнейшего существования, неисполнения уставных целей, истечением срока, на который создавалась организация и т. п.).

Принудительная ликвидация по решению суда происходит в случае если: 1) организация занимается своей деятельностью без лицензии или по истекшей лицензии; 2) деятельность осуществляется с постоянными или грубыми нарушениями закона; 3) организация официально признана банкротом; 4) регистрация организации признана недействительной.

Сделки, осуществленные ликвидируемой по суду организацией в период ее существования, остаются в силе, а само решение о ликвидации выносит арбитражный суд по иску налогового органа или прокурора.

С 2005 г. был введен и особый порядок принудительной ликвидации, согласно которому налоговые органы получили право исключать из Единого государственного реестра юридические лица «недействующих» компаний, т. е. организации, которые де-факто уже не существуют. Для признания организации «недействующей» необходимо доказать, что: 1) в течение последнего года в налоговые органы не поступала от нее отчетность; 2) банковские операции не осуществлялись хотя бы по одному счету в течение последнего года. В этом случае налоговые органы обязаны опубликовать наименование организации в журнале «Вестник государственной регистрации» и указать срок для предъявления требований кредиторов (обычно 3 месяца); если по истечении 3 месяцев кредиторы не объявятся, данное юридическое лицо исключается из реестра. Если кредиторы объявляются, ликвидация организации проходит согласно обычной процедуре.

Для ликвидации по банкротству существует тоже упрощенная процедура, она применяется, если организация не использовала банковские операции в течение последнего года, или место проживания руководителя организации неизвестно.

16. Назначение арбитражного управляющего

В случаях банкротства арбитражным судом выносится определение о введении наблюдения и назначается временный (арбитражный) управляющий имуществом организации. Арбитражный управляющий должен иметь гражданство РФ, иметь регистрацию в качестве предпринимателя без образования юридического лица, высшее образование, не менее чем двухлетний стаж руководящей работы, получить сертификат после сдачи теоретического экзамена по программе подготовки арбитражного управляющего, пройти полугодовую стажировку в качестве помощника арбитражного управляющего, непременно быть членом некоммерческой саморегулируемой организации арбитражных управляющих, которая насчитывает не менее 100 управляющих, каждый из которых делает взнос в ее компенсационный фонд в размере не менее 50 тысяч рублей.

Сразу после назначения арбитражный управляющий обязан застраховать свою ответственность в размере не менее чем в 3 млн рублей и на срок не менее 1 года. За свою деятельность арбитражный управляющий получает вознаграждение, сумма которого назначается на собрании кредиторов и далее утверждается арбитражным судом, но не может быть менее чем 10 тыс. рублей.

Выбор арбитражного управляющего зависит от желания кредиторов (они указывают наименование и адрес саморегулируемой организации, из членов которой назначается управляющий). Такие организации внесены в Единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, который составляет Федеральная регистрационная служба. Выбранная кредиторами саморегулируемая организация должна представить на выбор не менее трех кандидатур временных управляющих, которые расположены списком согласно уменьшению их соответствия требованиям, указанным в запросе кредиторов. Список предоставляется арбитражному суду. Заявитель и должник, выбирая кандидатуру, могут отвести по одному кандидату, не мотивируя свой отказ, тогда назначается тот управляющий, который остался. Если отвода нет, то управляющим назначается лидирующий в списке.