О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд. Комментарий и практика применения закона - Коллектив авторов

в случае, если государственный (муниципальный) заказчик при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных (муниципальных) нужд заключает с физическими лицами гражданско-правовые договоры без конкурса, такие договоры, согласно новому п. 14 ч. 2 ст. 55 Закона № 94-ФЗ, должны заключаться на сумму, не превышающую в настоящий момент 100 тыс. руб. (по одной сделке).

Возможность замены товара, поставляемого по аукциону, в связи с прекращением выпуска продукции, указанной в заявке участника размещения заказа

В практике исполнения государственных контрактов, заключенных по результатам аукциона, нередко возникают вопросы о возможности замены части продукции, отсутствующей на рынке, другими аналогичными товарами.

Согласно ч. 5 ст. 9 Федерального закона № 94-ФЗ при заключении и исполнении государственного контракта изменение условий контракта, указанных в ч. 11 и 12 ст. 9, ч. 12 ст. 25, ч. 5 ст. 27, ч. 3 ст. 29, ч. 1 ст. 31, ч. 7 ст. 31.4, ч. 3 ст. 31.5, ч. 12 ст. 35, ч. 6 ст. 36, ч. 13 ст. 37, ч. 3 ст. 38, ч. 1 ст. 40, ч. 14 ст. 41, ч. 6 ст. 42, ч. 6 и 8 ст. 46, ч. 8 ст. 47, ч. 10 ст. 53 и ч. 5 и 6 ст. 54 Федерального закона, по соглашению сторон и в одностороннем порядке не допускается, за исключением случаев, предусмотренных в ст. 9 Федерального закона № 94-ФЗ.

Упомянутая в указанном перечне ч. 3 ст. 38 Федерального закона № 94-ФЗ предусматривает, что государственный контракт заключается на условиях, указанных в извещении о проведении открытого аукциона и документации об аукционе, по цене, предложенной победителем аукциона, либо в случае заключения государственного или муниципального контракта с участником аукциона, который сделал предпоследнее предложение о цене контракта, по цене, предложенной таким участником.

Таким образом, Закон № 94-ФЗ ограничивает возможность изменения по соглашению сторон не всех условий контракта, а только прямо указанных в ч. 5 ст. 9 Федерального закона № 94-ФЗ.

Следовательно, при заключении и исполнении государственного контракта по результатам аукциона, по общему правилу, не допускается (ни по соглашению сторон, ни в одностороннем порядке) изменение следующих условий:

1) условий, содержащихся в извещении о проведении аукциона;

2) условий, содержащихся в документации об аукционе;

3) цены, предложенной победителем аукциона (или лицом, сделавшим предпоследнее предложение о цене контракта).

Цена может корректироваться при изменении потребности заказчика в товарах в случаях, установленных ч. 4.2, 6, 6.2–6.4 ст. 9 Федерального закона № 94-ФЗ.

Согласно ч. 2 ст. 34 документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

Следовательно, указанные требования к товару не могут быть изменены при заключении и исполнении государственного контракта.

При этом закон формально не запрещает изменять конкретные наименования (модели) поставляемых товаров, если они отвечают требованиям документации об аукционе и такое изменение не влечет изменения цены контракта.

В то же время следует отметить, что заявка на участие в аукционе должна содержать сведения о функциональных характеристиках (потребительских свойствах) и качественных характеристиках товара, о качестве работ, услуг.

Указанные сведения наравне с другими рассматриваются аукционной комиссией на предмет соответствия требованиям документации об аукционе (ч. 1 ст. 36).

Следовательно, участник размещения заказа указывает в своей заявке конкретные наименования товаров, проводится экспертиза заявки, устанавливается соответствие данных товаров требованиям заказчика, и на этом основании данный участник допускается к участию в аукционе.

В случае, если после победы в аукционе участник предлагает изменить номенклатуру товаров, повторная экспертиза не проводится и, следовательно, государственный заказчик принимает на себя определенные риски, связанные с возможной поставкой товара более низкого качества.

Однако еще раз подчеркнем, что Закон № 94-ФЗ не требует, чтобы государственный контракт по результатам аукциона (в отличие от конкурса) заключался в полном соответствии с заявкой участника, за исключением цены.

Кроме того, следует учитывать, что в соответствии с п. 1 ст. 450 Гражданского кодекса РФ изменение договора по соглашению сторон возможно, если иное не предусмотрено ГК РФ и другими законами.

В соответствии с ч. 2 ст. 451 Гражданского кодекса РФ в случае существенного изменения обстоятельств стороны могут достигнуть соглашения о приведении договора в соответствие с новыми обстоятельствами.

Гражданский кодекс РФ также предусматривает последствия передачи поставщиком товаров с нарушением условий об ассортименте.

Согласно ст. 468 ГК РФ, если продавец передал покупателю наряду с товарами, ассортимент которых соответствует договору купли-продажи, товары с нарушением условия об ассортименте, покупатель вправе по своему выбору:

принять товары, соответствующие условию об ассортименте, и отказаться от остальных товаров;

отказаться от всех переданных товаров;

потребовать заменить товары, не соответствующие условию об ассортименте, товарами в ассортименте, предусмотренном договором;

принять все переданные товары.

При этом товары, не соответствующие условию договора купли-продажи об ассортименте, считаются принятыми, если покупатель в разумный срок после их получения не сообщит продавцу о своем отказе от товаров.

При рассмотрении вопроса о внесении изменений в государственный контракт следует принимать во внимание ст. 7.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Согласно ч. 2 указанной статьи, изменение должностным лицом государственного заказчика условий контракта, в том числе увеличение цены товаров, работ, услуг, если возможность изменения условий контракта не предусмотрена федеральным законом и такое изменение привело к дополнительному расходованию средств соответствующих бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, влечет наложение на должностное лицо государственного заказчика (лицо, подписавшее незаконное дополнительное соглашение или принявшее решение о его заключении) административного штрафа в размере от десяти до двадцати тысяч рублей.

Таким образом, замена части оборудования в связи с прекращением выпуска продукции может быть оформлена путем подписания дополнительного соглашения к государственному контракту. Кроме того, гражданское законодательство предусматривает возможность принятия покупателем товаров, ассортимент которых не соответствует условиям договора, без внесения изменений в договор.

Возможность оплаты обеспечения заявки третьим лицом за участника размещения заказа

При размещении заказов нередко возникает вопрос, вправе ли заказчик отклонить заявку участника размещения заказа в случае, если оплата обеспечения заявки произведена третьим лицом за участника, а в платежном поручении имеется ссылка на некий договор, по которому третье лицо уплатило суммы обеспечения за участника размещения заказа?

Согласно п. 3 ч. 3 ст. 25 Федерального закона № 94-ФЗ заявка на участие в конкурсе должна содержать, в том числе, документы, подтверждающие внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе, в случае, если в конкурсной документации содержится указание на требование обеспечения такой заявки.

Согласно п. 4 ст. 448 ГК РФ участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов.

Согласно п. 1 ст. 313 ГК РФ исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом.

На практике государственные заказчики могут включить в конкурсную документацию пункт, имеющий следующую формулировку: «внесение участником денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе подтверждается (в случае безналичной формы оплаты) платежным поручением с оригинальной отметкой банка о проведенной финансовой операции, или копией такого поручения, заверенной подписью участника размещения заказа (и печатью участника размещения заказа – для юридических лиц)».

Согласно п. 3,4 ч. 1 ст. 12 Федерального закона № 94-ФЗ основаниями для отказа в допуске к участию в конкурсе являются: